Dikke boete voor gamer die valsspeelde in Fortnite, kan dat zomaar?

Photo by Vlad Gorshkov on Unsplash

Een gamer die heeft valsgespeeld in meerdere Fortnite-toernooien, moet de makers van de game bijna 150.000 euro betalen. Dat meldde de NOS vorige week. Hij mag ook nooit meer Fortnite spelen – een juridische permaban. De vraag die  bij velen opkwam: hoe kan een bedrijf afdwingen dat iemand een boete moet betalen?

De zaak is iets complexer dan “Epic ontdekte dat iemand een keertje valsspeelde en legde een mep van 175.000 dollar op alsof ze de strafrechter waren.” Zoals Tom’s Hardware het uitlegt:

The culprit in question, Sebastian Araujo, had won more than $6,800 after participating in 839 cash tournaments within just four months, while using a direct memory access device to get around anti-cheat measures.

However, even after being busted, Araujo, instead of coming clean, created at least three fake accounts between June and October 2024 to avoid being caught, which led to Epic filing a legal lawsuit.

Als het gaat om professionele gametournooien dan snap ik wel dat de organisatie valsspelen hard wil aanpakken. Maar nog steeds: hoe komen ze aan dat bedrag?

Nee, het is geen contractuele boete. In Nederland zou dat de logische route zijn geweest, maar in de VS ligt dat ingewikkeld, zogeheten “liquidated damages” of “contractual fines” zijn vaak tegen de wet, zeker als ze bedoeld zijn als straf in plaats van als schatting van moeilijk te bepalen schade.

De basis voor de claim is het auteursrecht. Epic (maker van Fortnite) had gesteld dat de valsspeler 839 keer het auteursrecht op het spel had geschonden door het te spelen in aangepaste vorm. Volgens de wet kun je je schadeclaim dan stellen op 200 dollar per overtreding.

Deze insteek is en blijft controversieel, want schend je wel het auteursrecht door het spel in je eigen werkgeheugen te manipuleren, zonder het verder te verspreiden? Behoort het auteursrecht wel ingezet te kunnen worden op deze oneigenlijke manier? Gaat het niet veel eerder om contractuele schade, zoals door het gebruik van vele valse accounts?

Maar hier speelde dat allemaal niet, want de valsspeler had geen verweer gevoerd (default judgment / verstekvonnis). En dan zal de rechter de eiser gewoon gelijk geven. Maar ook in de VS zit er dan wel een basale check op. Zoals IGN meldt:

Further examination shows Epic had pushed for an even higher fine — with an additional $100,000 penalty in statutory damages for copyright infringement — though it’s here that the judge decided this amount would have been “excessive” versus [de speler z’n] actual ill-gotten gains.
Epic heeft gemeld het geldbedrag te zullen doneren aan een goed doel (stichting Child’s Play).

Arnoud

 

 

Kun je de telecomprovider aansprakelijk stellen voor sim-swapping?

Photo by epicioci on Pixabay

Een lezer vroeg me:

Ik lees de laatste tijd veel berichten over sim-swapping waarbij criminelen het voor elkaar krijgen om een 06-nummer naar een andere simkaart over te laten zetten. Als ik het goed begrijp gebeurt dit door telefonisch contact met de telecomprovider waarbij de crimineel zich voordoet als de eigenaar van de simkaart. Na het omzetten kunnen ze de 2FA op basis van SMS heel makkelijk omzeilen en dus mogelijk toegang krijgen tot allerlei accounts. Stel dat ik dan schade lijd, kan ik die dan verhalen op de telecomprovider?
Het fenomeen sim-swapping zoals hier beschreven komt inderdaad met enige regelmaat voor. In april werd een man uit Vaals nog veroordeeld tot drie maanden cel voor medewerking aan sim-swapping. In de VS kreeg iemand 14 maanden cel voor het via sim-swapping kapen van het X-account van de beurswaakhond SEC. En T-Mobile betaalde in maart 33 miljoen omdat het bedrijf nalatig was in de beveiliging tegen deze vorm van criminaliteit.

De aansprakelijkheid voor de gevolgen van sim-swapping begint bij de specifieke regels voor banken. Die staan in art. 7:529 BW:

De betaler draagt alle verliezen die uit niet-toegestane betalingstransacties voortvloeien, indien deze zich hebben voorgedaan doordat hij frauduleus heeft gehandeld of opzettelijk of met grove nalatigheid een of meer verplichtingen uit hoofde van artikel 524 niet is nagekomen.
De ‘betaler’ is in dit geval dus de klant die een frauduleuze transactie overkwam dankzij sim-swapping. En let op: er staat dus dat deze alléén de gevolgen moet dragen als hij frauduleus, opzettelijk of met grove nalatigheid zijn beveiligingsplichten niet nakwam.

Bij sim-swapping kun je vrij weinig doen. De crimineel krijgt een vervangende sim (of esim) waarmee deze vanuit jouw nummer berichten kan zenden en ontvangen. Als de crimineel je wachtwoord te pakken heeft, kan deze dan dus de 2FA op basis van je 06-nummer aanroepen en dan transacties uitvoeren.

Ik zie dan ook niet direct hoe jou kan worden verweten dat je opzettelijk of grof nalatig hebt gehandeld. Het enige argument is dat je informatieberichten van je telecomprovider negeert dat er een nieuwe sim is uitgegeven, en meer algemeen dat je wachtwoord is gelekt.

Echter, niet bij alle aanvallen is je wachtwoord nodig. Bovendien is een standaardtruc dat men ’s nachts de wissel doet, omdat je dan ruim te laat bent bij het wakker worden.

In één Kifid-uitspraak vond men het genoeg dat er in een SMS een algemene waarschuwing stond, hoewel die niet over sim swapping maar over 2FA codes ging.

De telecomprovider aansprakelijk stellen wanneer de bank niet thuisgeeft, is natuurlijk altijd mogelijk. Door het onrechtmatig uitgeven van die sim ben jij benadeeld. Alleen krijg je dan snel hetzelfde probleem: als jij niet had gereageerd op waarschuwingssignalen, is in ieder geval een deel van de schade je eigen schuld.

Arnoud

Sjonge, je emailcorrespondentie is als zodanig ook gewoon een persoonsgegeven onder de AVG

Photo by Element5 Digital on Pexels

De inhoud van je (zakelijke) mailbox is aan te merken als persoonsgegevens, zodat je inzagerecht (en kopierecht) er op van toepassing is. Dat oordeelde het Franse Cour de Cassation, de hoogste Franse rechtbank onlangs. Wel moet de werkgever bij inzageverzoeken rekening houden met (privacy-)belangen van anderen.

Met enige regelmaat krijg ik vragen van werknemers die in een arbeidsgeschil zitten en dan de AVG willen inzetten om bijvoorbeeld bewijs te vergaren. Het is al een tijdje discussie wat in die context precies een ‘persoonsgegeven’ is: de metadata (jouw mailadres en met wie je mailde zeg maar), de passages in de mail die over jou gaan, of gewoon de hele mail?

Het Franse Hof kiest in een arbeidszaak nu voor dat laatste. In die zaak ging het om een intern onderzoek tegen een werknemer vanwege vermeend plegen van “daden van seksuele of psychische intimidatie”. De werknemer had om inzage in zijn mails gevraagd, om beschuldigingen te kunnen weerleggen als zou hij dergelijke teksten per mail hebben verstuurd.

De werkgever had dit geweigerd omdat “zakelijke e-mails” geen persoonsgegevens zijn. Dat ziet het Hof dus anders:

16. It follows, on the one hand, that emails sent or received by the employee using his professional email account are personal data within the meaning of Article 4 of the GDPR and, on the other hand, that the employee has the right to access these emails, the employer having to provide him with both the metadata (time stamp, recipients, etc.) and their content, unless the elements whose communication is requested are likely to infringe the rights and freedoms of others.
Ik twijfel of dat “professional mail account” er staat om duidelijk te maken dat het óók voor zakelijke mails geldt (dus niet alleen duidelijke privécorrespondentie), of gewoon omdat men die term gebruikte in de procedure.

In ieder geval, het Hof bevestigt hier dat mails die je stuurt of ontvangt integraal tellen als persoonsgegevens. Dus niet de metadata. Ook niet de stukjes met je naam erin. De hele lap.

Dat is wel even heftig, want je kunt dus met dit arrest (de AVG wordt Europabreed hetzelfde uitgelegd) een kopie van je hele mailbox eisen. Daar zitten dan wel weer grenzen aan: je inzagerecht (waar recht op kopie bij hoort) mag “geen afbreuk aan de rechten en vrijheden van anderen” doen.

Als inzage bijvoorbeeld de privacy van een collega zou schenden, of er staan bedrijfsgeheimen in, dan mag de werkgever weigeren deze te verstrekken. De werkgever moet dat natuurlijk desgevraagd wel bewijzen (vergelijk Dun & Bradstreet over handelsgeheimen versus AI-uitleg, ook dat is het inzagerecht). En mails moeten bij voorkeur dan geanonimiseerd worden overlegd in plaats van integraal achtergehouden worden.

Hoe nu hier in de praktijk mee om te gaan? Enerzijds gaat het praktisch al goed: werknemers kunnen haast per definitie al bij hun mailbox, en ze mogen daar dus ook een kopie van maken in het kader van hun inzagerecht.

Die kopie moet wel gemaakt om een concrete inzage te doen met als doel correctie of verificatie van de juistheid van de persoonsgegevens. Dus niet “voor het geval dat neem ik de mailbox mee naar huis” maar “ik hoor net van Guillaume dat ik X gezegd zou hebben, ik bewaar nu de mail met niet-X want dan kan ik dat op het gesprek aankaarten”.

Anderzijds gaat het inzagerecht pas spelen wanneer er een geschil aan de orde is. Dan weet je als werknemer immers welk bewijs je nodig hebt. En juist dan zie je dat je nogal eens buitengesloten bent van de werkmiddelen. Natuurlijk heb je dan nog steeds récht op die mailbox, maar met oneigenlijke vertragingstactieken kan een kwaadwillende werkgever je daar behoorlijk in hinderen – terwijl de arbeidsrechtelijke procedure gewoon doorgaat.

Arnoud

 

Politie identificeert ruim honderd Nederlanders op forum voor cybercriminelen

Photo by Kevin Ku on Pexels

De politie heeft 126 Nederlandse gebruikers geïdentificeerd op Cracked.io, een hackerswebsite waarop cybercriminelen handelden in gelekte persoonsgegevens van slachtoffers. Dat meldde Nu.nl vorige week. Niet iedereen wordt strafrechtelijk vervolgd, wat voor diverse lezers reden voor vragen was: wanneer ben je dan strafbaar als je op zo’n site zit?

De politie licht een en ander toe:

Vanuit Europol hebben meerdere landen zich het afgelopen jaar beziggehouden met het veiligstellen en neerhalen van de door het forum gebruikte servers en het identificeren en vervolgen van de beheerders. Hierdoor kon Team Cybercrime van Zeeland-West-Brabant zich bezighouden met de identificatie van Nederlandse gebruikers. Het is uiteindelijk gelukt om 126 individuele gebruikers te identificeren. Per gebruiker zijn de strafbare feiten in kaart gebracht. Sommige personen waren al eerder veroordeeld of kwamen in lopende onderzoeken voor.
De vragen kwamen dus uit de vervolgen die deze mensen krijgen:
De afgelopen week hebben een groot aantal gebruikers een persoonlijke brief en/of e-mailbericht van de politie ontvangen. Daarnaast zijn er zo’n 20 stopgesprekken gevoerd. Tegen acht personen worden strafrechtelijke dossiers opgemaakt die aan het Openbaar Ministerie worden overgedragen, zij zullen hier een beslissing in nemen.
Je bent natuurlijk niet strafbaar enkel omdat je wel eens meeleest op zo’n forum, ook niet als je weet dat er regelmatig strafbare feiten gepland of uitgevoerd worden. (Je bent niet verplicht aangifte te doen als je kennis krijgt van cyberdelicten, behalve bij doodslag, verkrachting en terrorisme.)

Praat je mee, dan plaats je jezelf in een grijs gebied omdat dat te zien is als betrokkenheid bij (voorbereiding van) strafbare feiten. Meepraten wordt immers al snel meehelpen, en bij misdrijven is dat strafbaar.

Het is echter ook weer niet zo dat je altijd strafrechtelijk wordt vervolgd als de politie je opspoort in zo’n situatie. Die keuze hangt af van allerlei factoren, zoals ernst van je betrokkenheid, bewijsbaarheid van gevolgen en de capaciteit bij OM of rechtbank. Ook is belangrijk of het maatschappelijk nut heeft – zeker bij jonge daders zonder strafblad.

Een stopgesprek is een preventief middel dat de politie in kan zetten. Het idee is dan om iemand (nog geen verdachte) stevig te confronteren met het strafbare gedrag en de consequenties, in de verwachting dat die dan zijn gedrag gaat aanpassen of de schade zelf oplost.

Uit een stopgesprek kan bijvoorbeeld komen dat deze een schadevergoeding gaat betalen of hulp zoekt voor achterliggende psychische problemen. Daarmee is dan de noodzaak weg om het harde strafrechtelijke traject in te gaan.

Arnoud

 

Auto’s met dit systeem kunnen jouw telefoon permanent beschadigen, mag dat?

Photo by Tomas Gonzalez de Rosenzweig on Unsplash

Het Lidarsysteem van moderne auto’s maakt gebruik van laserstralen, las ik in het AD onlangs. En dat is een probleem: die zijn officieel niet sterk genoeg om oogschade te veroorzaken, maar wel om de telelensmodule van een telefoon te slopen. Mogen ze dan nog wel op de markt zijn, vroegen diverse lezers me.

Een paar weken terug postte iemand op Reddit een video die live laat zien hoe de Lidar-laser van zijn nieuwe Volvo zijn cameralens kapot maakt. Het gaat dan specifiek om de telelensmodule, die in actie komt als je inzoomt. Bij ‘gewone’ foto’s wordt de groothoeksensor gebruikt, en gezien de afstand gaat dat dan wel goed. (In de comments leest u over een paar uur de volledige technische details.)

Die lasers zijn natuurlijk gecertificeerd, anders mogen ze de markt niet op. Het gaat hier om een Klasse 1 laser en daarvan zeggen we algemeen dat deze gewoon veilig is. Maar die certificering gaat over veiligheid richting het menselijk oog, er lijkt nooit rekening gehouden te zijn met digitale sensoren van inzoomende telefoonlenzen.

Is Volvo nu aansprakelijk voor al die kapotte telefoons? Het antwoord “in de handleiding staat dit al” is natuurlijk wat al te makkelijk. Het probleem blijkt al langer bekend, zo vond ik in deze bron die stelt dat het ook met de golflengte te maken heeft:

For instance, LiDAR systems operating at 905 nm, like those from the manufacturer Valeo, are designed to be harmless to camera sensors. However, higher wavelengths, such as 1,550 nm, have been shown to cause issues during testing.
Het is in zoverre nieuw dat LiDAR op de consumentenmarkt pas een paar jaar erg populair is, zodat de kans op deze specifieke combinaties van technieken inderdaad tot nu toe kon duren.

Omdat de producten gecertificeerd zijn, denk ik dat het moeilijk te stellen is dat de schade onrechtmatig is. Belangrijker vind ik de vraag of fabrikanten als Volvo nu de LiDAR systemen moeten aanpassen. Daar zou echt de markttoezichthouder een uitspraak over moeten doen.

Arnoud

 

Mogen ict-fabrikanten nog geld vragen voor security updates van de Cyber Resilience Act?

"System Update" by bovinity is licensed under CC BY-SA 2.0

Een lezer vroeg me:

Bij het bestellen van een aantal switches van een grote leverancier kwam ik er achter dat de security updates alleen beschikbaar zijn als ik ook een jaarlijks supportcontract afsluit. Mogen fabrikanten nog wel geld vragen voor security updates? In de Cyber Resilience Act wordt het aanbieden van security updates voor de expected lifetime van het product toch verplicht gesteld?
De Cyber Resilience Act (Verordening 2024/2847) kent inderdaad een zorgplicht tot het leveren van security updates. Dit staat in Bijlage I deel II:
Fabrikanten van producten met digitale elementen moeten: … in verband met de risico’s die verbonden zijn aan producten met digitale elementen, kwetsbaarheden onverwijld aanpakken en verhelpen, onder meer door beveiligingsupdates te verstrekken; indien technisch haalbaar moeten nieuwe beveiligingsupdates afzonderlijk van de functionaliteitsupdates worden verstrekt;
Daaronder (punt 8) wordt vermeldt dat die updates kosteloos moeten worden verspreid, vergezeld van adviezen. Deze plicht geldt gedurende de hele levensduur, en uitgegeven updates moeten tot tien jaar daarna beschikbaar blijven (artikel 13.9). Het maakt hierbij ook niet uit of de klant een consument of een ondernemer is.

Detail: de CRA treedt pas in 2027 in werking voor apparaten die vanaf dan op de markt komen. Bovendien moet het gaan om verkoop in de EU, dus wie bij een Amerikaanse of Aziatische groothandel bestelt, loopt het risico buiten de bescherming van de CRA te vallen.

Voor updates anders dan security-updates mag men nog wel een vergoeding vragen, net zoals voor ondersteuning die verder gaat dan “adviezen met relevante informatie voor gebruikers, onder meer over eventueel te nemen maatregelen.”

Arnoud

Kan ik mijn paspoort als gestolen opgeven als een kopie daarvan in een datalek zat?

Passport collection, Flickr, CC-BY

Een lezer vroeg me:

Ik las dat er bij mijn vorige werkgever mogelijk digitale kopieën van identiteitsbewijzen zijn buitgemaakt in het kader van een recent datalek. Ik ben nog in het bezit van mijn fysieke identiteitsbewijs, maar vermoed dat een digitale kopie van dit document in verkeerde handen is geraakt. Mijn vraag is: kan ik in dit geval mijn identiteitsbewijs als “gestolen” opgeven, ook al heb ik het fysieke exemplaar nog?
Van diefstal van je identiteitsbewijs is geen sprake, want zoals de vraagsteller zelf aangeeft is het fysieke ding nog in zijn bezit. Dus nee, formeel gaat dat niet.

De reden om het als zodanig op te geven, is natuurlijk dat je dan gratis een nieuw krijgt. Dat is belangrijk, omdat zaken als het paspoortnummer dan veranderen zodat het oude niet meer bruikbaar is bij bijvoorbeeld het online openen van een bankrekening. Vraag je zomaar een nieuw paspoort aan, dan kost dat een slordige 165 euro.

Vanuit de rijksoverheid bezien is er niets gebeurd met dat paspoort, dus als je dan een nieuw opvraagt dan zul je moeten betalen. Dat voelt wrang want jij kon niets doen aan dat datalek. Maar in dit specifieke geval moet niet jij maar die ex-werkgever die kosten dragen.

Meestal is het bij datalekken vrij lastig om aan te geven wat je schade is, want op dat moment is er nog geen aanwijsbaar gevolg van het onbevoegd kennisnemen of wissen van persoonsgegevens. Hier is dat er wel: met een kopie paspoort worden allerlei vormen van identiteitsdiefstal mogelijk. De enige reële manier om die tegen te gaan, is het paspoort ongeldig te laten worden. En dat doe je door een nieuw aan te vragen.

Omdat het datalek te wijten is aan de ex-werkgever, heeft deze in juridische zin onrechtmatig gehandeld. De daardoor ontstane schade moet dan worden vergoed, oftewel de prijs van dat paspoort kun je bij die ex-werkgever declareren.

(Heel juridisch bekeken: als het datalek te classificeren is als overmacht – de werkgever had alles gedaan dat redelijkerwijs mogelijk was in haar situatie en tóch werd ze gedatalekt – dan is de werkgever niet schadeplichtig. Maar ik durf wel te zeggen dat de categorie “datalek met overmacht” een buitengewoon kleine is.)

Arnoud

Zorgtoezichthouder krijgt gelijk van rechter: geen schending privacy ggz-patiënten

Photo by Tim Cooper on Unsplash

De Nederlandse Zorgautoriteit (NZa) heeft met het verzamelen van gedetailleerde persoonlijke gegevens niet de privacy geschonden van ongeveer 800.000 patiënten in de geestelijke gezondheidszorg. Dat meldde de NOS vorige week. Ook andere wetgeving is niet in gevaar gebracht, zo oordeelde de rechtbank Midden-Nederland.

In 2023 werd de toezichthouder in een collectieve procedure door diverse stichtingen aangeklaagd. Zij wilden dat de NZa zou stoppen met het opvragen van informatie over de gezondheidssituatie van individuele cliënten in de geestelijke gezondheidszorg bij hun behandelaren en ook met het verwerken van die gegevens, omdat dit het recht op privacy en het medische beroepsgeheim schendt.

Waar gaat het om? Het tussenvonnis uit 2024 (dat ging over de ontvankelijkheidsvraag van de eisers) legt uit:

Op 1 januari 2022 is er een nieuw bekostigingsstelsel voor de geestelijke gezondheidszorg en forensische zorg ingevoerd. Dat is het zorgprestatiemodel. In dat model wordt gewerkt met een systeem van ‘zorgvraagtypering’. Met de zorgvraagtypering wordt de zorgvraag van cliënten in kaart gebracht en wordt er een verband gelegd tussen de zorgvraag en de mogelijke behandelwijzen.
Behandelaren vullen hiervoor zogenoemde HoNOS+-vragenlijsten in, met allerlei scores over sociale en mentale problemen. Met de ingevulde lijsten kan een algoritme worden geijkt en worden de zorgvraagtyperingen ingedeeld. Bij dat laatste ontstond discussie: dat zijn toch bijzondere (medische) persoonsgegevens, hoezo mag de NZa dat opvragen en hergebruiken?

De rechtbank oordeelt nu dat hier sprake is van anonieme gegevens:

De gepseudonimiseerde declaratiegegevens die de NZa ontvangt zijn daardoor geen direct herleidbare persoonsgegevens meer. Hooguit zijn deze declaratiegegevens dan nog indirect herleidbaar,(…)

Drie werknemers van de NZa hebben toegang tot de HoNOS+-gegevens. Van die drie werknemers hebben twee werknemers ook toegang tot de gepseudonimiseerde declaratiegegevens. … [Z]elfs al zouden de twee werknemers binnen de NZa de HoNOS+-gegevens koppelen aan declaratiedata, dat het voor de NZa redelijkerwijs niet mogelijk is om de gegevens te herleiden tot individuen. Doordat de declaratiedata door hashing zijn gepseudonimiseerd, zijn ze versleuteld. De NZa kan deze gegevens niet ‘ontsleutelen’. Zij beschikt namelijk niet over de sleutel om de hashing, en daarmee de pseudonimisering, ongedaan te maken. Ook heeft zij – zoals de NZa heeft aangevoerd – niet de benodigde quantumcomputer om deze hashing te ‘kraken’, omdat die computer simpelweg nog niet bestaat.

De discussie over anoniem versus pseudoniem heeft er dus weer een ronde bij. De verwijzing naar quantumcomputers is wel een leuke: regelmatig wordt gespeculeerd dat deze nieuwe technologie in staat zal zijn om alle bestaande encryptie en hashing te kraken, in de zin dat deze triviaal ongedaan te maken is. Daarbij hoort de filosofische vraag of gegevens dan nu anoniem zijn als ze in de toekomst herleidbaar worden.

Iets concreter is: wat als de NZa wordt gehackt en de brongegevens worden buitgemaakt, waarna de aanvaller alles combineert en de gegevens blootlegt. Maakt dat de gegevens persoonsgegevens? Ja, dan wel. Maar niet nu al. Dat is dus op zichzelf geen redelijk middel om tot herleiding te komen.

In dit specifieke geval geldt overigens dat bij een mogelijke hack bij de NZa de HoNOS+-gegevens anoniem blijven en de declaratiegegevens versleuteld. Ook voor een hacker zal het daardoor technisch gezien vrijwel onmogelijk (en in ieder geval verboden) zijn om de gegevens te herleiden tot individuen, omdat hij dan meerdere partijen zou moeten hacken.
Meer algemeen is er nog de discussie over patiëntprivacy, want ook als je heel formeel de gegevens anoniem noemt, blijft het een verplichting voor patiënten om zeer gevoelige informatie af te staan aan een grote, onzichtbare organisatie.

Net als bij de EHDS van gisteren is de conclusie hier: dat zit wel goed, want het is uitgebreid onderzocht en gemotiveerd, en bovendien verbonden aan een wettelijke regeling. Dat moet genoeg zijn in een democratische samenleving.

Hetzelfde geldt voor het medisch beroepsgeheim: ook dat mag worden doorbroken als dat wettelijk geregeld is, en die regeling op zichzelf maatschappelijk aanvaardbaar is. Daar heeft de wetgever over nagedacht en een redelijke afweging gemaakt, dus ook dat is in orde.

Arnoud

Kan de European Health Data Space zomaar je patiëntenrechten opzij zetten?

Photo by Tim Cooper on Unsplash

De European Health Data Space Verordening (EHDS) zorgt voor een wijziging van het medisch beroepsgeheim zoals we dat nu in Nederland kennen. Dat meldde Security.nl onlangs. Diverse lezers schreven me met grote zorgen over, omdat dit een enorme inperking is van je rechten als patiënt. Kan Europa dit zomaar doen, was de teneur.

De recent aangenomen European Health Data Space is een Europese wet (een verordening) die hergebruik van medische persoonsgegevens regelt. Dit gaat met name over patiëntdossiers en zogeheten secundair gebruik van gezondheidsgegevens, zoals voor wetenschappelijk onderzoek. Ook krijgen patiënten daarbij specifieke rechten.

De EHDS is er niet zonder discussie gekomen. Een belangrijk punt is dat de wet een vorm van opt-out kent, in plaats van opt-in oftewel toestemming zoals nu uit de AVG volgt. Ook is er kritiek dat de wet eigenlijk alleen gaat over gegevensbescherming, en meer abstracte zorgen over privacy en patiënten niet adresseert. Zeker bij medische gegevens kan het ook gewoon een inbreuk op je privacy zijn als die anoniem rondzwerven.

Formeel-juridisch is er niets mis met de EHDS. Deze is volgens de normale Europese processen als wetsvoorstel ingediend, behandeld en uiteindelijk aangenomen. In het Europees Parlement stemden 445 leden voor en 142 tegen, wat toch een ruime meerderheid is ten opzichte van de 720 mensen dat het orgaan telt. Stemmingen over wetten hoeven nooit unaniem te zijn, ook niet als de wet iets regelt over grondrechten zoals toegang tot persoonsgegevens.

De EHDS is een verordening, dus er komt geen aparte implementatiewet. Net als de AVG geldt deze gewoon – vanaf 26 maart 2027, om precies te zijn. Je kunt haar rechten dan direct inroepen.

Het gaat om medische persoonsgegevens, veel gevoeliger dan dat is er niet. Kan dat dan überhaupt wel, een wet maken die het delen en verspreiden daarvan toestaat? Jazeker, want dit grondrecht is niet zo keihard als bijvoorbeeld het slavernijverbod. Als er een duidelijke maatschappelijke behoefte is én de wet adequaat rekening houdt met de belangen van betrokken mensen, dan kan de wet regelen hoe zo’n grondrecht wordt “ingeperkt”, oftewel “legaal geschonden” zo je wilt.

Op papier ziet de EHDS er prima uit. Zo eist artikel 86 dat je een “bijzonder hoog niveau van bescherming en beveiliging” van deze gegevens moet krijgen, en bevat artikel 73 een trits specifieke maatregelen. Dat wordt verbonden aan cybersecuritystandaarden waartegen getoetst kan worden. Maar iedere norm is zo zwak als haar implementatie, dus een datalek is niet uit te sluiten.

Het is mogelijk om de EHDS bij de rechter ter discussie te stellen, net zoals Max Schrems bij diverse aspecten van de AVG doet en in Nederland ooit is gebeurd met onze wet bewaarplicht. Dat vereist alleen wel een heel diepgravend betoog van het hoe en waarom. Enkel een paar abstracte bezwaren stellen en hypothetische zorgen opwerpen gaat niet genoeg zijn.

Arnoud

Kun je met uitzetten van 2FA aansprakelijk zijn voor frauduleuze banktransacties?

Bunq betaalde in 2024 ruim tien miljoen euro terug aan klanten die slachtoffer werden van phishing. Dat meldde Tweakers vorige week. Er zijn vele klachten over het beveiligingsbeleid van de bank, vandaar dat zij haar beleid aanpaste. In de comments kwam een intrigerende vraag voorbij: je kunt de geavanceerde (2FA) beveiligingsmaatregelen uitzetten, maar schept dat aansprakelijkheid?

Bunq paste het beleid aan nadat de NOS en NRC in mei van 2024 concludeerden dat klanten van de bank disproportioneel vaak slachtoffer van phishing werden. Een punt van kritiek is dat bunq minder zou doen om fraude te bestrijden dan andere banken, bijvoorbeeld door 2FA niet te verplichten en minder vaak in te grijpen bij signalen van verdachte transacties.

In de comments bij Tweakers wordt dan gesteld “Ze hebben recent wat aanpassingen gedaan maar gelukkig ook een knop toegevoegd om alle extra beveiligingsdingen meteen weer uit te zetten – en daar zelf het risico voor te dragen.” Dat lijkt te gaan om zaken als de transactielimiet waarbij een extra authenticatie (securitycode of biometrie) nodig is.

Maar word je aansprakelijk als je die limiet sterk verhoogt en daardoor zeg 5000 euro kwijtraakt, terwijl toepassen van die authenticatie dat had kunnen voorkomen?

De juridische basis hiervoor is art. 7:529 BW:

De betaler draagt alle verliezen die uit niet-toegestane betalingstransacties voortvloeien, indien deze zich hebben voorgedaan doordat hij frauduleus heeft gehandeld of opzettelijk of met grove nalatigheid een of meer verplichtingen uit hoofde van artikel 524 niet is nagekomen.
Het idee is dan dat je door te kiezen voor “ik weet wat ik doe” je van ‘opzet’ mag spreken. Alleen gaat ‘opzet’ enkel over wat er in artikel 524 staat:
De betaaldienstgebruiker die gemachtigd is om een betaalinstrument te gebruiken, a.gebruikt het betaalinstrument overeenkomstig de voorwaarden die op de uitgifte en het gebruik van het betaalinstrument van toepassing zijn, en b.stelt de betaaldienstverlener, of de door laatstgenoemde gespecificeerde entiteit, onverwijld in kennis van het verlies, de diefstal of onrechtmatig gebruik van het betaalinstrument of van het niet-toegestane gebruik ervan.
Dus als je de voorwaarden opzettelijk schendt, zoals door je pincode op je pas te schrijven, dan ben jij aansprakelijk voor een onbevoegde pinopname. Maar je transactielimiet is geen voorwaarde.

Het is dan natuurlijk nog steeds mogelijk dat je een andere voorwaarde schond zoals inlogcodes delen. Als dat opzettelijk of met grove nalatigheid gebeurde, kun je nog steeds aansprakelijk zijn voor het verlies.

Gebruik van wat bunq Strong Customer Authentication (SCA) noemt, is wél een voorwaarde. Maar juist die is niet uit te zetten, dat ik kan vinden. Als dat wel zou kunnen, dan zou dat een enorm gat zijn.

Arnoud