Whoa, mag antivirussoftware dingen nog wel “kwaadaardig” noemen?

Het Amerikaanse Hof van Beroep (9th Circuit) heeft geoordeeld dat termen als “malicious” of “threat” in de context van virusbestrijding feitelijke uitspraken zijn, las ik bij The Register. Antimalwarebedrijf Malwarebytes had de software van haar concurrent Enigma een “potentially unwanted program” genoemd, inclusief dus die termen. Waarop Enigma naar de rechter stapte wegens smaad.

Malwarebytes heeft dit soort zaken vaker gehad; in 2020 wonnen ze nog een rechtszaak tegen softwarebedrijf Asurvio (PC Driver) met als argument dat het gewoon hun mening is dat bepaalde software kwaadaardig is. Maar in de Enigma-zaak oordeelde de rechter eerder anders: omdat Enigma een concurrent is, is het denkbaar dat de mening van Malwarebytes ingegeven is door commerciële motieven in plaats van gewoon hun mening, en dat is niet eerlijk naar de markt toe.

De zaak is nu door het Hof terugverwezen naar de rechtbank voor een hernieuwde feitelijke beoordeling. Maar let wel: het Hof heeft niet gezegd dat de terminologie smadelijk is of niet meer gebruikt mag worden. Het oordeel is alleen dat het denkbaar is dat deze termen als feitelijk opgevat worden in de context van een mededeling van antimalwaresoftware. En dat is een factor bij het beoordelen van commerciële uitingen als oneerlijke reclame of misleiding van de consument.

In Nederland kennen we niet zo’n hard onderscheid tussen feiten en meningen. In de VS is een mening gewoon te allen tijde beschermd, vandaar de discussie hoe je “kwaadaardig” of “bedreiging” moet opvatten. Bij ons is “ik vind” er voor zeggen niet genoeg. Eventuele feitelijke aspecten van je uiting moeten gewoon kloppen of onderbouwd zijn, bijvoorbeeld met een methodologie waarbij je van “vrijwel onschuldig” naar “het grootste kwaad sinds het Cascade-virus” (plaatje) gaat met criteria.

Dit vereiste wordt sterker naarmate je meer als een autoriteit wordt gezien. Dus een willekeurige securityresearcher die een stuk software “kwaadaardige rotzooi” noemt in een boze tweet, dat zal geen problemen geven, maar wanneer het gaat om een officiële security advisory van een toonaangevend antivirusbedrijf dan moet die term wel ergens op gebaseerd zijn.

Arnoud  

‘Nederlandse bronnen voor trainen van chatbots staan bol van privégegevens’

De Nederlandse sites die het vaakst gebruikt worden voor het trainen van chatbots, staan bol van auteursrechtschendingen, privégegevens en nepnieuws. Dat las ik bij Tweakers, dat zich baseert op onderzoek van De Groene Amsterdammer. En daaruit komt weer naar voren dat de illegale site docplayer.nl met een aandeel van 3,6 procent de de belangrijkste Nederlandse bron voor chatbots is. Het stuk privégegevens komt ook van scraping van genealogiesites of bijvoorbeeld Marktplaats met al haar contactgegevens (als je die in je advertentie zette). Wat de vraag oproept, mag je hiermee werken?

Chatbots en meer algemeen grote taalmodellen hebben data nodig, hoe meer hoe beter. Daarom wordt consequent heel internet gedownload. Nog even los van de auteursrechtelijke situatie (ik miste artikel 15o Auteurswet overigens in het artikel), je krijgt dan een best scheef beeld: “The Truth Is Paywalled But The Lies Are Free”, zoals ik het ooit hoorde omschrijven. Wat ze bij De Groene duiden als:

In de top-tweehonderd van meest geciteerde websites vonden we het neonazistische Stormfront (plek 165), de complotsite Vrijspreker (169) en E.J. Bron (190). E.J. Bron is er ‘voor vrijheid van meningsuiting, tegen de islamisering van Europa, tegen de EUSSR, tegen de mainstream, voor het behoud van westerse waarden en tradities en pro-Israël’.
Vervolgens citeren ze een onderzoekende student die GPT de Stemwijzer liet invullen en die dan weer bij een politieke voorkeur voor SP, Denk en D66 aantreft, wat ik niet vind volgen uit bovengenoemde bronnen, maar dat terzijde.

Je kunt het ook positief bekijken: er zitten ook bronnen zoals het Juridisch Loket, de overheid en Wikipedia in, dus je krijgt niet alléén maar onzin en scheve rommel in je dataset. Ik zie het probleem dan ook meer als eentje van gebrek aan diepgang. Neem het juridische domein, wie rechtsgeleerdheid wil studeren zonder boeken en zonder abonnement op Sdu of Kluwer die gaat niet ver komen. Maar al die content in zo’n AI krijgen, dat botst natuurlijk weer met het verdienmodel van uitgevers (wat ik niet als kritiek bedoel, overigens).

Ik zit er nogal mee hoe je dit vlot kunt trekken. Als individueel bedrijf kun je natuurlijk datasets aankopen en een eigen, betere basis bouwen, maar dat voelt niet echt een zinvolle tijdsinvestering. Maar om het nu een overheidstaak te noemen dat er een kwalitatief goede en representatieve dataset komt voor de Nederlandse taal gaat wellicht ook wat ver?

Arnoud

Wat te doen bij boze ouders die e-mails en mogelijk andere gegevens online zetten?

“Wat te doen bij boze ouders die e-mails en mogelijk andere gegevens online zetten?”, vroeg iemand bij Security.nl. Het betrof een ietwat complex verhaal:

Mijn moeder werkt bij een kinderopvang als planner waar ze met veel gefrustreerde ouders te maken krijgt. Er zijn tekorten, ouders horen vaak dat er geen plek is en de gratis kinderopvang plannen zijn ook de ijskast in geschoven. Mijn moeder krijgt een hoop over haar heen, zo ook digitaal. De ouders hebben verschillende facebookgroepen waarin regelmatig alle problemen die ouders ervaren met de kinderopvang worden besproken. De sfeer in die facebookgroepen is nog relatief goed, het is meer het delen van problemen en zoeken naar oplossingen dan dat er grote frustratie of boosheid heerst.
Punt is wel dat de ouders regelmatig printscreens van e-mails in de facebookgroep zetten. Dat geeft wel een signaal dat die groepsdeelnemers niet zo voorzichtig zijn met privacy; een boze ouder zo zomaar de contactgegevens van een leidster (uit de mail) erbij kunnen zetten, of zelf kunnen delen waar iemand woont of wat dan ook waar je niet op zit te wachten. De vraag natuurlijk, is daar wat aan te doen?

Dit is geen onderwerp dat je direct heel juridisch wilt insteken. Het begint bij bewustwording, mensen erop wijzen dat ook de werknemers hun privacy hebben en proberen de ouders mee te krijgen in wat voorzichtiger handelen. Je kunt dit ook in zeg het reglement of het contract voor de opvang terug laten komen, met dan als uiterste consequentie dat het contract opgezegd wordt bij wangedrag, maar dat moet echt een noodmaatregel zijn.

Ook bij het kdv kan men maatregelen nemen. Het blijft een discussie hoe ver je moet gaan, maar bijvoorbeeld alleen voornamen van de medewerkers publiceren en communiceren vanuit de directie of een functioneel mailadres lijkt me wel logisch. Werknemers in deze sector opdragen via hun privételefoon updates te whatsappen naar ouders zou ik omgekeerd echt niet door de beugel vinden kunnen.

Arnoud

OM wilde slachtoffers Genesis Market niet doorsturen naar Have I Been Pwned

Het Openbaar Ministerie (OM) wilde de tienduizenden Nederlandse slachtoffers van de Genesis Market niet naar de Australische website Have I Been Pwned doorsturen, las ik bij Security.nl. Bij Genesis Market werden onder meer persoonsgegevens van zo’n 50.000 Nederlanders verhandeld, en na het oprollen van deze dienst ontwikkelde de politie de site Check Je Hack waar men kan nagaan of de eigen gegevens er ook in zitten. Maar deze uitleg doet wel enige wenkbrauwen fronsen.

De site Have I Been Pwned is wereldwijd volgens mij de bekendste zoekmachines om na te gaan of je mailadres in een bekend datalek voorkomt. Sinds 2021 is het bij de Amerikaanse FBI bijvoorbeeld standaard om dergelijke datasets te delen met de dienst. Het doet dus wat gek aan als men in Nederland dan zegt, wat is dat voor vage site:

“Bovendien wil je mensen die zich zorgen maken over hun onlineveiligheid, mensen bij wie mogelijk alle alarmbellen rinkelen, niet doorverwijzen naar een onbekende Engelstalige website en hen vragen om daar hun gegevens in te voeren. Zoiets wil je alleen doen op een website die je vertrouwt. Bovendien mogen wij dit soort gegevens niet zomaar delen met een private website. En dat willen we vooral ook niet”, laat [officier van justitie Jacqueline] Bonnes verder weten.
Ik zie hier twee argumenten. Allereerst dus het “onbekend” argument, en ten tweede een juridisch argument. Om met dat laatste te beginnen: het is inderdaad niet direct duidelijk op welke AVG-grondslag de politie of het OM persoonsgegevens naar een niet-Europese private partij mag verstrekken. Al is het maar omdat overdracht van persoonsgegevens naar buiten de EU momenteel wat ingewikkeld ligt.

Het “onbekend” argument doet voor de lezer hier denk ik gek aan, omdat ‘iedereen’ die site kent als de plek waar je moet wezen. De site wordt overal gepromoot waar het gaat over gelekte wachtwoorden, zoals in het standaardwerk Laat je niet hack maken van journalist Daniel Verlaan. Maar ik kan niet ontkennen dat de site in het Engels is en niet dezelfde huisstijl heeft als een Nederlandse overheidssite. Ook weet ik niet hoe veel Nederlanders weten wat ‘gepwnd’ zijn betekent. Dus ik snap dat je dan als overheidsdienst even achter de oren krabt of het handig is deze dienst aan te raden.

Arnoud

Ontslag voor doorsturen van werkmail naar privémail onterecht

geralt / Pixabay

Een Nederlands bedrijf dat een medewerker op staande voet ontsloeg voor het doorsturen van driehonderd zakelijke e-mails uit zijn werkmail naar zijn privémail had dit niet mogen doen, las ik bij Security.nl. De kantonrechter stelt dat het opschonen van een zakelijke mailbox voorafgaand aan een kort daarna intredende vrijstelling van werkzaamheden geen dringende reden oplevert voor ontslag op staande voet. Wel wordt alsnog de arbeidsrelatie beëindigd want die is té verstoord om verder te kunnen.

De werknemer werd eind 2022 boventallig verklaard omdat zijn functie van IT & E-commerce specialist niet meer nodig was toen de website naar een SaaS-oplossing werd gemigreerd. Hij ging daarmee niet akkoord en wees het voorstel voor een beëindiging van de hand. Na enig onderhandelen kwam men eind december toch tot een vaststellingsovereenkomst. En dan komt ‘ie: “Na het sluiten van de onder 2.7 opgenomen vaststellingsovereenkomst heeft [eiser] de volledige inhoud van het werke-mailadres geleegd.” Húú peerd, aldus de jurist:

“(..) Van [werkgever] begrijpen wij dat de e-mailbox van uw cliënt om onverklaarbare redenen leeg is. [Werkgever] heeft hier geen instructie toe gegeven en uw cliënt heeft dit ook niet met [werkgever] overlegd. Sterker nog, uw cliënt heeft wel contact gehad met zijn manager over de overdracht, maar heeft niets over het leegmaken van een e-mailbox genoemd. Wij verzoeken u ons uiterlijk morgen voor 16:00 uur opheldering te geven over de gang van zaken en waarom de e mailbox van uw cliënt leeg is. Daarnaast dient uw cliënt per ommegaande te zorgen dat de e-mails en wachtwoorden terug komen, het gaat immers om bedrijfseigendommen. [Werkgever] behoudt zich alle rechten voor en is bezig met nader onderzoek. [Werkgever] zal zich verder beraden en de stappen zetten die zij passend acht. (..)”
Gelukkig bleek een en ander te herstellen met een link die de werknemer wist aan te leveren. Daarna bleek er echter bij nóg een mailbox het een en ander weg te zijn, waar de werknemer betrokkenheid bij ontkende, maar wat de werkgever dan weer niet geloofde. Ook ontdekte men
  1. het automatisch laten doorsturen van e-mails uit de marketing e-mailbox naar het werke-mailadres, het verzoek aan leveranciers om het werke-mailadres in de bcc te houden bij het sturen van facturen, terwijl dat voor de uitoefening van de functie niet relevant was en de ongeloofwaardige uitleg die [eiser] daarover heeft gegeven;
  2. het doorsturen van meer dan 300 zakelijke e-mails naar de privémail van [eiser] en de ongeloofwaardige uitleg die [eiser] daarover heeft gegeven;
Daar werd men zó boos van dat de man vervolgens ontslag op staande voet aangezegd kreeg. Dat klinkt namelijk heel boos en heel erg, maar je moet daar als werkgever wel voorzichtig mee zijn want het is alleen bedoeld voor zeer dringende situaties, er gebeurt nú iets bizar ergs en daarom schop je die persoon nú de straat op. Voor het legen en in bcc houden was plausibele uitleg denkbaar. Anders ligt dat bij het doorsturen van die 300 mails:
Het doorsturen van deze e-mails is in de voorliggende omstandigheden, zoals later nog aan de orde zal komen, een ernstige gedraging, die [eiser] ook verweten kan worden. Echter, de strekking van dit artikel is naar het oordeel van de kantonrechter niet zodanig duidelijk dat [eiser] op voorhand had moeten begrijpen dat daaronder ook valt het doorsturen van e-mails naar zijn privémail, temeer waar het onbetwist gebruik was bij [werkgever] om via WhatsApp allerlei zakelijke bestanden en gegevens uit te wisselen. In zoverre kan niet aan [eiser] worden tegengeworpen dat sprake is van een gedraging die een dringende reden voor een ontslag op staande voet oplevert.
Daarbij woog mee dat de doorgestuurde mails mede gingen over de aanloop tot het ontslag; “het verstevigen van zijn bewijspositie in een eventueel te volgen ontslagprocedure” zoals de rechter dat omschrijft. Er was geen concurrentiegevoelige data aangetroffen en de werknemer was na het ontslag van plan weer zijn dansschool op te pakken die door corona in de ijskast was beland. (Een dansschool oppakken en nog uit de ijskast ook, Arnoud doe wat aan je beeldspraak.)

Dat ontslag op staande voet wordt dus teruggedraaid. En dat is altijd een dure grap:

Nu het ontslag op staande voet wordt vernietigd, duurt de arbeidsovereenkomst voort en heeft [eiser] recht op loon. De vordering van [eiser] tot loonbetaling zal daarom worden toegewezen. De gevorderde wettelijke verhoging van artikel 7:625 BW en de wettelijke rente zullen ook worden toegewezen, omdat [werkgever] te laat heeft betaald, waarbij de kantonrechter aanleiding ziet om de wettelijke verhoging te matigen tot 10%.
Tegelijkertijd vindt de rechter het wél onzorgvuldig zoals de werknemer had gehandeld:
Echter, van [eiser] had, als redelijk handelend werknemer, mogen worden verwacht dat hij met het doorsturen van deze e-mails de nodige zorgvuldigheid had betracht, hetgeen hij niet heeft gedaan. Hij heeft immers niet slechts een paar e-mails met essentialia maar ruim 300 e-mails doorgestuurd naar zijn privémail, waarvan er een aantal vertrouwelijke bedrijfsgegevens van [werkgever] bevatte, zoals wachtwoorden of verslagen van functioneringsgesprekken. … Bovendien heeft [eiser] van het doorsturen van de betreffende e-mails ten onrechte geen melding gemaakt bij [werkgever] tijdens de onderhandelingen over c.q. het sluiten van de vaststellingsovereenkomst.
Daarmee wordt de werknemer alsnog ontslagen, maar dan dus ‘gewoon’ en niet op staande voet. Hij krijgt alsnog vier maandsalarissen mee met 10% opslag wegens te laat betalen, 3000 euro transitievergoeding en de proceskosten ter hoogte van bijna 900 euro.

Arnoud

 

Mag een ISO27001-gecertificeerde organisatie ChatGPT gebruiken?

PeggyMarco / Pixabay

Een lezer vroeg me:

Kan een bedrijf dat voor ISO27001 (of NEN7510) gecertificeerd is, gebruik maken van ChatGPT of vergelijkbare tool voor het schrijven en corrigeren van code? Je kunt met deze tools immers makkelijk bedrijfsgeheimen (zoals broncodes) laten uitlekken. Hoe verhoudt zich dat tot zo’n certificering?
Tools zoals ChatGPT of Copilot van Microsoft zijn momenteel erg populair om snel software mee te schrijven of het ontwikkelproces te versnellen. Maar het zijn externe tools, dus alle data die je erin stopt, gaat naar een bedrijf buiten de organisatie dat er van alles mee kan doen. En dat kan dus zomaar eigen vertrouwelijke en waardevolle software-broncode betreffen bijvoorbeeld.

Bekend (of berucht) is het voorbeeld van Samsung, waar werknemers onder meer eigen broncodes aan ChatGPT gaven om deze op fouten te laten controleren.  Ook werden meeting-aantekeningen geupload om er notulen van te laten maken. Hoewel de aanbieder van ChatGPT natuurlijk niet direct die gegevens gaat delen met de pers, is de kans aanwezig dat het systeem er wel op bijgetraind wordt, of dat werknemers bij controle van de uitvoer dit tegenkomen en het (al dan niet onbewust) elders inzetten.

De inzet van zo’n tool is daarmee te zien als een risico voor de beveiliging van informatie, en laat dat nu precies zijn waar standaarden als ISO27001 over gaan: het identificeren en beheersen van zulke risico’s. Je zou dus verwachten dat een ISO-certified organisatie op zeker moment dit risico signaleert, en processen introduceert om de gevolgen te mitigeren. Dat zou kunnen zijn het blokkeren van ChatGPT als website, maar ook een awarenesstraining voor medewerkers of het sluiten van nieuwe contracten met de aanbieders van zulke tools.

Het is dus niet zo dat een organisatie die ISO27001 gecertificeerd is, zulke tools niet mag gebruiken. Je organisatie hoeft zeker niet volledig statisch te blijven tot de volgende audit. Het is precies omgekeerd: met zo’n certificering ben je in staat om ook dit risico tijdig te onderkennen en maatregelen te nemen.

Arnoud

Schaft Japan het auteursrecht af om de AI race te winnen?

Japan gaat all-in, las ik bij diverse tendentieuze AI-nieuwssites: het auteursrecht in dat land geldt niet tegen partijen die massaal beschermde werken kopiëren voor data mining en daar taalmodellen (“AI”) van maken. Men ziet dit als een strategische keuze van het land, want hoe meer data hoe beter je AI en dus hoe sneller je vooruitkomt in de vaart der volkeren. Newsflash: het is niets nieuws.

Het klopt dat de Japanse minister van cultuur, sport en technologie Keiko Nagaoka recent heeft gezegd dat onder het Japans auteursrecht het geen inbreuk is om werken te kopiëren voor data mining:

[I]n Japan, whether it is for non-profit purposes, commercial purposes, or acts other than duplication, it is obtained from illegal sites, etc. Minister Nagaoka clarified that the work can be used for information analysis regardless of the method, regardless of the content.
Als je dan de wetstekst erbij pakt dan staat in artikel 30-4 inderdaad iets van die strekking:
It is permissible to exploit a work, in any way and to the extent considered necessary, … if it is done for use in data analysis (meaning the extraction, comparison,classification, or other statistical analysis of the constituent language, sounds, im-ages, or other elemental data from a large number of works or a large volume of other such data;
De minister bevestigt dus dat deze brede tekst inderdaad breed bedoeld is. Dit lijkt op een discussie die in Europa al sinds 2019 woedt, toen in de Auteursrechtrichtlijn (2019/790) ook zoiets in de wet werd gezet:
1. De lidstaten voorzien in een uitzondering op of beperking van de rechten als bedoeld in artikel 5, onder a), en artikel 7, lid 1, van Richtlijn 96/9/EG, artikel 2 van Richtlijn 2001/29/EG, artikel 4, lid 1, onder a) en b), van Richtlijn 2009/24/EG en artikel 15, lid 1, van deze richtlijn voor reproducties en opvragingen van rechtmatig toegankelijke werken en andere materialen met het oog op tekst- en datamining.
Hier staat ook geen voorbehoud over al dan niet met commercieel oogmerk, hoewel er wel de beperking geldt dat het werk rechtmatig openbaar maakt moet zijn. Ook is er (niet geciteerd) de optie van een voorbehoud, dat een rechthebbende kan maken in machine-leesbare vorm waarna data miners dat moeten respecteren. Wat dat betreft lijken we dus net zo ver te zijn als Japan, en ik zou niet echt van een auteursrechtelijke “race to the bottom” willen spreken, hoewel het natuurlijk voor de AI-industrie wel goed is dat je in principe mag dataminen in alle openbare bronnen.

Er zit nog een belangrijke angel in deze uitzondering: de zogeheten driestappentoets geldt ook bij de uitleg van deze uitzondering. Deze toets komt uit de Berner Conventie (artikel 9) en het TRIPS verdrag (artikel 13), en komt erop neer dat een uitzondering niet het uitgangspunt van het auteursrecht mag verstoren – je mag niets zonder toestemming. De drie stappen zijn:

  1. De beperking mag alleen gelden voor bepaalde bijzondere gevallen.
  2. De wettige belangen van de rechthebbende mogen niet onredelijk worden geschaad.
  3. Er mag geen afbreuk worden gedaan aan de normale exploitatie van werken of ander materiaal.
Het gaat hier om een interpretatieregel. Het is bijvoorbeeld dus niet de vraag of jouw specifieke situatie een “bijzonder geval” is, maar of de beoogde toepassingssituaties in algemene zin “bijzondere gevallen” te noemen zijn. De thuiskopie-regeling voldoet bijvoorbeeld: voor jezelf kopiëren is een bijzonder (beperkt omschreven) geval, er wordt een vergoeding afgedragen dus er is geen onredelijke schade, en de normale exploitatie (kopen, downloaden, streamen) blijft gewoon bestaan.

Wat levert deze toets op in het geval van deze data mining uitzondering? Het lijkt een bijzonder geval, en de normale exploitatie blijft ook gewoon bestaan. Die wettige belangen is een iets lastigere, er wordt immers geen vergoeding afgedragen. Maar daar staat tegenover dat je als rechthebbende een opt-out kunt doen, zodat je jouw belangen vervolgens zelf kunt behartigen door bijvoorbeeld data mining licenties te verkopen tegen een zelf te kiezen vergoeding.

Omdat Japan ook lid is van de Berner Conventie en de Wereldhandelsorganisatie, geldt deze toets ook voor Japan. Wederom: juridisch gezien dus niets nieuws. Het is vooral opmerkelijk dat in de VS, waar men die driestappentoets voornamelijk negeert en alleen vagelijk wuift naar fair use als het om machine learning gaat, er zo veel wordt gedatamined.

Arnoud

[gastpost] De ondertekening voor ontvangst, van wie is die?

Wat is een handtekening voor ontvangst juridisch gezien? Gastblogger Alex de Kruijff heeft eerder hier geschreven en presenteert hieronder een uitgebreide analyse vanuit AVG perspectief.

In een tijdperk waarin digitale communicatie de overhand heeft, worden fysieke poststukken vaak over het hoofd gezien. Toch blijft het verzenden van belangrijke documenten en informatie via de post een veelvoorkomende praktijk. Hierbij is de ondertekening voor ontvangst een cruciaal element, omdat het fungeert als bewijs dat het poststuk daadwerkelijk de geadresseerde heeft bereikt. Het belang van dit bewijs van aflevering kan niet worden onderschat, zowel voor de afzender als voor de geadresseerde. In dit artikel onderzoeken we de vraag of de ondertekening voor ontvangst van een poststuk beschouwd kan worden als een persoonsgegeven van de geadresseerde, en welke implicaties dit heeft voor de bescherming van privacy en juridische aspecten rondom postdiensten. Ga met mij mee op deze verkenning en ontdek de complexiteit van dit ogenschijnlijk alledaagse, maar belangrijke aspect van onze communicatie.

De ondertekening is belangrijk op drie gebieden. Allereerst, de ondertekening fungeert als juridisch bewijs dat het poststuk de geadresseerde daadwerkelijk heeft bereikt. Dit is voornamelijk van belang in situaties waarin de ontvangst van het poststuk wordt betwist. Het bewijs van aflevering helpt bij het vaststellen van verantwoordelijkheden en kan van cruciaal belang zijn in juridische procedures. Ten tweede, de ondertekening geeft het poststuk een zekere authenticiteit, omdat het bevestigt dat het poststuk is ontvangen op het adres waar het naar toe is verzonden en niet is zoekgeraakt of in verkeerde handen is beland. Dit versterkt het vertrouwen tussen de afzender en de geadresseerde bij belangrijke en vertrouwelijke correspondentie. Tot slot, de fysieke ondertekening voor ontvangst is een tastbaar bewijs van communicatie. Het biedt een tastbaar spoor van de uitwisseling van informatie en versterkt de vertrouwelijkheid en integriteit van de communicatie tussen partijen.

Wat zijn persoonsgegevens?

Persoonsgegevens zijn alle informatie over een geïdentificeerde of identificeerbare natuurlijke persoon. Een persoon is te identificeren wanneer je een uniek persoon kunt aanwijzen waar de informatie over gaat. Deze identificatie kan onder meer aan de hand van een naam, locatie, of een ander gegeven dat verbonden is met een persoon. Een ondertekening kan bestaan uit de volledige naam, initialen, of een krabbel die representatief is voor de persoon, en wordt vaak geassocieerd met de persoonlijke identiteit van die persoon.

Het Hof van Justitie van de Europese Unie heeft in het Nowak arrest (r.o. 34 en 35) overwogen dat het begrip persoonsgegevens een ruime betekenis heeft. Het gaat hierbij niet alleen om gevoelige of persoonlijke informatie, maar dat het zich uitstrekt tot elke soort informatie, zowel objectieve en subjectieve informatie onder de vorm van meningen of beoordelingen, mits deze informatie de betrokkene betreft. En dat informatie de betrokkene betreft wanneer deze door zijn inhoud, doel of gevolg verbonden is aan een bepaalde persoon. Met andere woorden informatie is een persoonsgegeven van een persoon, wanneer: (i) de informatie betrekking heeft op die persoon; (ii) het doel van de informatie verband houdt met die persoon; of (iii) wanneer de informatie consequenties of gevolgen heeft voor die persoon.

Is een ondertekening voor ontvangst een persoonsgegeven?

Hoewel de Autoriteit Persoonsgegevens (18 februari 2021) en de Rechtbank Midden-Nederland (zaaknr. C/16/513136 / HA RK 20-291) van mening lijken te zijn dat een ondertekening door een ander dan de geadresseerde geen persoonsgegevens is van de geadresseerde, betoog ik hierna dat een ondertekening toch gekwalificeerd moet worden als persoonsgegeven van de geadresseerde, ook als de ondertekening door een ander is gezet.

Beide beschikkingen hebben met elkaar gemeen dat er slechts aan één van de drie toetsingscriteria wordt getoetst. De Autoriteit Persoonsgegevens kijkt enkel naar het doel van de ondertekening. Dat doel van de ondertekening is het leveren van bewijs dat een poststuk is afgeleverd op het daarvoor bestemde adres, maar het begrip persoonsgegevens heeft een bredere reikwijdte. En de Rechtbank Midden-Nederland kijkt enkel naar de inhoud. De rechtbank constateert dat de ondertekening weliswaar een identificator bevat aan de hand waarvan een natuurlijk persoon kan worden geïdentificeerd, maar wederom heeft het begrip persoonsgegevens een bredere reikwijdte. Beiden hanteren dus niet de maatstaf zoals deze door het Hof van Justitie van de Europese Unie uiteen is gezet.

De Hoge Raad heeft in 2013 (r.o. 3.3.2) bepaald dat een poststuk een persoon heeft bereikt wanneer er aan twee criteria is voldaan. Als eerste, dat het poststuk is verzonden naar een adres waarvan de afzender redelijkerwijs mag aannemen dat de geadresseerde op het adres kan worden bereikt. En ten tweede, dat het poststuk op dat adres is aangekomen. Dit betekent dat de ondertekening voor ontvangst een belangrijk element is in het bepalen of het poststuk daadwerkelijk de geadresseerde heeft bereikt. De ondertekening kan dan ook gekwalificeerd worden als een persoonsgegeven van de geadresseerde.

Is de Algemene Verordening Gegevensbescherming (AVG) van toepassing?

De AVG is van toepassing wanneer de persoonsgegevens geheel of gedeeltelijk geautomatiseerd worden verwerkt of de persoonsgegevens worden opgenomen in een bestand. Er is sprake van geheel of gedeeltelijk geautomatiseerde verwerking op het moment dat er gebruik wordt gemaakt van computers. En er is sprake van een bestand wanneer de persoonsgegevens zodanig worden opgeslagen dat deze later eenvoudig kunnen worden teruggevonden en gekoppeld aan een uniek persoon.

De grote postdiensten (PostNL, DHL, en DPD) maken allemaal gebruik van computersystemen voor de verwerking van de informatie over verzending, transport, en ontvangst, waaronder ook de ondertekening zoals deze door de ontvanger is gezet. PostNL werkt met een combinatie van een code en de postcode van de geadresseerde, DHL werkt met een URL, en DPD werkt met een nummer. Er is dus sprake van een geheel of gedeeltelijk geautomatiseerde verwerking.

Wat zijn de gevolgen?

In de genoemde beschikkingen staat centraal dat de postbode voor ontvangst tekent. In beide beschikkingen werd de ondertekening niet beschouwd als persoonsgegeven van de geadresseerde. De ondertekening kon immers niet worden gebruikt om de geadresseerde te identificeren; het diende alleen als bewijs van aflevering. Hierdoor is de verwerkingsverantwoordelijke niet verplicht om de juistheid van de verwerkte informatie aan te tonen. Dit creëert problemen, omdat de rechtspraak de ondertekening wel accepteert als bewijs dat de geadresseerde het poststuk heeft ontvangen, mits de geadresseerde op het betreffende adres kon worden bereikt.

Dit probleem kan geïllustreerd worden aan de hand van een voorbeeld. Stel dat de postbode op een dag besluit om niet alleen zelf voor ontvangst te tekenen, maar ook het poststuk in de bosjes te dumpen. In dat geval zou er dus bewijs zijn dat de geadresseerde het poststuk heeft ontvangen, en tegelijk zou dat geen informatie zijn die betrekking heeft op de geadresseerde zelf. De geadresseerde moet nu tegenbewijs aanleveren. De enkele stelling dat de ondertekening niet door hem is gezet is onvoldoende. Er moet namelijk bewezen worden dat het poststuk niet is ontvangen en dat is een stevige opgave.

Wat zijn de rechten en plichten van partijen?

Als we accepteren dat de ondertekening een persoonsgegeven is van de geadresseerde, zoals ik betoog, dan moet er voldaan worden aan de eisen uit de AVG. De postdiensten mogen de ondertekening alleen verwerken als zij daar een rechtmatige grondslag voor hebben. Daarnaast moet de verwerking plaatsvinden in overeenstemming met de beginselen van doelbinding, rechtmatigheid, juistheid, transparantie en proportionaliteit. De postdiensten moeten technische en organisatorische maatregelen nemen om dit te waarborgen. Tot slot moet de betrokkene zijn rechten op onder meer inzage, rectificatie, en gegevenswissing kunnen uitvoeren.

De rechtmatige grondslag kan gevonden worden in het gerechtvaardigd belang van de verwerkingsverantwoordelijke, maar het gaat fout op het gebied van de maatregelen om onjuiste of onrechtmatige verwerking tegen te gaan en het uitoefenen van de rechten door de betrokkene. Deze aspecten worden heden niet gewaarborgd doordat de postdiensten en de rechtspraak de maatstaf voor persoonsgegevens niet goed toepassen.

Conclusie

De ondertekening voor ontvangst van een poststuk kan worden beschouwd als een persoonsgegeven van de geadresseerde, omdat het direct of indirect betrekking heeft op die persoon en gevolgen heeft voor die persoon. Daarnaast is een ondertekening ook een persoonsgegeven van de persoon die deze heeft gezet. De AVG is van toepassing, omdat de postdiensten de ondertekening voor ontvangst elektronisch verwerken. De geadresseerde kan dan ook met een inzageverzoek de ondertekening opvragen.

Het is alleen wel essentieel dat postdiensten en rechters de maatstaf voor persoonsgegevens juist toepassen. Zij zullen zich moeten afvragen of de de informatie betrekking heeft op die persoon, het doel van de informatie verband houdt met die persoon, en of de informatie consequenties of gevolgen heeft voor die persoon. De praktijk laat nu zien dat deze maatstaf niet of onvolledig wordt toegepast.

Alex

Het bedrijf draait op voor de ‘valse’ handtekening van de werknemer

Een bedrijf in 3D-printers moet bijna 18.000 euro betalen voor een dienst waar niet de directeur voor tekende, maar een werknemer – met een digitale handtekening.  En dat is gewoon bindend, ook al vond de directeur van niet. Dat las ik bij NRC vorige week (dank, tipgever). Het laat zien hoe – alle discussie over priemgetallen ontbinden en certificaatketens ten spijt – rechters daadwerkelijk omgaan met discussies over handtekeningen. En ja, haha priemgetallen ontbinden.

Een bedrijf dat 3D printers verkocht, had een SEO bedrijf aangesproken voor dienstverlening zoals het optimaliseren van de website en het schrijven van kopij. Die bracht een offerte uit, die dan weer met inzet van digitalehandtekeningentool SignRequest aanvaard kon worden. Tot zover weinig bijzonders, net als dat er enige tijd later ruzie kwam over de uitvoering en kwaliteit van de diensten.

De directeur van het printerbedrijf koos toen een fors argument: er was nooit overeenstemming bereikt, dus hoezo worden er nu diensten gefactureerd? Op zich een goede keuze, want als dat lukt dan is meteen alles van tafel. Maar De SEO-leverancier had natuurlijk een mooi tegenargument: via SignRequest was bewezen een handtekening gezet, dus wel degelijk een akkoord. Betalen dus.

De rechter besteedt buitengewoon weinig aandacht aan de techniek achter de elektronische handtekening. Dat hoeft ook helemaal niet, want in dit soort situaties zegt de wet (de eIDAS-Verordening, om precies te zijn) niet meer dan dat zo’n handtekening niet afgekeurd mag worden enkel omdat niet de juiste techniek is gevolgd (art. 25 lid 1).

Het enige uitstapje naar de techniek dat we zien, is de logging van SignRequest die aantoont dat er een krabbel is gezet na aanmelding met het e-mailadres van de werknemer uit de eerste alinea. De krabbel wijkt ook significant af van de handtekening van de directeur (geen grappen over nooit je handtekening goed krijgen in zo’n digitaal vakje), dus voor de rechter staat vast dat de werknemer getekend heeft en niet de directeur.

[Alles bij elkaar] leidt het bovenstaande er dan ook toe dat voldoende vast is komen te staan dat [de directeur] de offerte van upMention niet heeft getekend. Omdat naast [de werknemer] medio 2021 slechts [de directeur] werkzaam was bij ProTech én het e-mailadres [e-mailadres02] aan hem [de werknemer] toebehoort, kan de kantonrechter gelet op alle feiten en omstandigheden niet anders concluderen dan dat [de werknemer] valselijk de handtekening van [de directeur] op de offerte heeft geplaatst en de getekende offerte heeft retour gezonden via SignRequest.
Dus: de ondertekenlink is verzonden naar de werknemer. Die tekende, maar vulde daarbij de naam van de directeur in. Inderdaad heb je in die situatie geen technologie-discussie nodig, dit had ook met een balpen gedaan kunnen zijn. De vraag of het bindend is, is dan zuiver een juridische.

Natuurlijk ben je niet gebonden aan een handtekening die een ander vervalste in jouw naam. Maar dat kan anders zijn als er bijzondere omstandigheden zijn:

Dit zal bijvoorbeeld het geval zijn wanneer degene wiens handtekening is vervalst, hoewel hij de onbetrouwbaarheid van degene die zijn handtekening heeft vervalst, kende of behoorde te kennen, eraan heeft meegewerkt of zonder voorzorgsmaatregelen te treffen heeft toegelaten dat deze de mogelijkheid kreeg door het vervalsen van zijn handtekening jegens de wederpartij de schijn te wekken dat het een door hem ondertekende verklaring betrof.
In dit geval woog zwaar dat de directeur in eerste instantie zelf de discussie met het SEO-bedrijf had gevoerd, maar dat op zeker moment had overgelaten aan de werknemer, waarna de directeur uit de cc-lijst viel. Toen had hij even aan de bel moeten trekken, zeker als zijn plan was dat de deal niet door moest gaan. Oh en zeker als je dit weet:
Dat geldt nog meer nu [de directeur] bekend was met het feit dat [de werknemer] zich in het recente verleden schuldig heeft gemaakt aan onbehoorlijk bestuur van de door hem gedreven onderneming, hetgeen destijds tot een faillissement van die onderneming heeft geleid.
Of dit:
Voorts staat vast dat [het printerbedrijf] medio 2021 in de praktijk slechts bestond uit [de directeur] en [de werknemer] . Ter zitting is door [het printerbedrijf] verklaard dat [de directeur] de supervisie binnen de onderneming had, feitelijk op dezelfde locatie werkzaam was als [de werknemer] en wekelijks en soms dagelijks contact met [de werknemer] had over de gang van zaken binnen de onderneming. Gelet op die omstandigheden acht de kantonrechter het niet waarschijnlijk dat [de directeur] geen enkele weet heeft gehad van de contacten die [de werknemer] met [het SEO-bedrijf] onderhield en de daadwerkelijke uitvoering van de werkzaamheden door [het SEO-bedrijf] .
Je zit dagelijks tegenover elkaar, je ziet een discussie met een leverancier waarvan je denkt “die deal moeten we niet maken”, je zult af en toe horen dat je collega blijft dooronderhandelen, je weet dat die onbezonnen handtekeningen zet, en dan denk je “ach nee dat zal wel goed komen, dat doet ie echt niet”. Ik weet dat je uit moet gaan van het positieve in de mens maar hier zou ik als [de bedrijfsjurist] toch anders geadviseerd hebben.

Onder deze omstandigheden mocht het SEO-bedrijf er vanuit gaan dat die handtekening wel degelijk door de directeur was gezet, of in ieder geval door een bevoegd persoon. En dan zit je aan het contract vast als klant, ook al was het intern helemaal niet de bedoeling. Voor al die mensen die denken dat de KVK hier doorslaggevend is: niet als je als bedrijf de indruk wekte dat iemand wél mocht tekenen. Of, zoals hier, als de wederpartij mocht denken dat het de directeur was.

Arnoud

Twitter stapt uit EU-akkoord dat desinformatie bestrijdt, en nou?

Twitter houdt zich niet langer aan een vrijwillige Europese gedragscode voor internetplatforms, las ik bij Nu.nl, dat zich baseert op een tweet van Eurocommissaris Thierry Breton (Industrie). “Maar je verplichtingen blijven” aldus Breton. Wat natuurlijk de vraag oproept: hoezo, als dit een vrijwillige gedragscode is waarom zou Twitter dan tot iets verplicht zijn? Nou ja, iets met DSA en DMA natuurlijk. (Wat zegt u achterin? Nee, ik ga niet wéér mijn boek pluggen.)

De Gedragscode Desinformatie is in 2018 opgesteld in reactie op het Cambridge Analytica-schandaal en de Russische inmenging in Amerikaanse verkiezingen. In 2022 werden de regels fors aangescherpt. Heel kort:

Signatories committed to take action in several domains, such as; demonetising the dissemination of disinformation; ensuring the transparency of political advertising; empowering users; enhancing the cooperation with fact-checkers; and providing researchers with better access to data.
Twitter, toch geen onbelangrijk medium in deze space, heeft nooit zijn uiterste best gedaan om aan alle aanbevelingen te voldoen. Laten we proberen dat positief te zien: natuurlijk staat zo’n gedragscode op gespannen voet met de informatievrijheid. Het vrijwillige karakter daarvan maakt dat de grenzen onduidelijk zijn en dat een bedrijf dan geneigd kan zijn eerder te veel dan te weinig informatie weg te halen.

Vanaf augustus dit jaar treedt weer een stukje van de Digital Services Act in werking. De zeer grote online platforms – waaronder Twitter – krijgen dan Afdeling 5 van de DSA in hun nek: “Aanvullende verplichtingen voor aanbieders van zeer grote onlineplatforms en van zeer grote onlinezoekmachines om systeemrisico’s te beheersen”. Meer specifiek moeten zij een systeemrisicoanalyse doen, waarbij de verspreiding van desinformatie telt als zo’n systeemrisico.

Oftewel: ga maar eens na hoe bij jullie de veenbrand van desinformatie los kan gaan, en doe een voorstel hoe je dat concreet en effectief aan banden gaat leggen. De Commissie ziet het rapport graag zo snel mogelijk tegemoet, kan je aanbevelingen juridisch bindend verklaren en als dat nodig is boetes tot 6% van de wereldwijde jaaromzet opleggen of de dienst laten sluiten.

Van die boetes zegt iedereen steeds: daar zijn ze niet van onder de indruk. Wellicht, hoewel aandeelhouders het écht niet leuk vinden als er 6% van 1.2 miljard (omzet Twitter 2022) naar de EU gaat in plaats van naar hen als dividend, dus de eerste securities fraud advocaten lopen zich al warm. Los daarvan: een dwangsom, verscherpt toezicht en uiteindelijk zelfs een verbod tot aanbieden van de dienst is zeker ook mogelijk. Dat kost adverteerders, en dat is natuurlijk ook niet fijn.

Dan gebruik ik toch een vpn, lees ik dan bij Tweakers in de comments. Terecht punt: hoe blokkeer je een dienst die wereldwijd wordt aangeboden. Daar zijn geen eenvoudige manieren voor, maar ik denk dat je een heel eind komt als je Europese bedrijven verbiedt te adverteren op de dienst (met als argument dat die dienst verboden is). Dan is zou je denken de lol er wel af om de dienst in de EU aan te bieden.

Een blokkade bij internetproviders zou nog een stap verder zijn, maar dat zie ik niet snel gebeuren. Maar dat is ook niet het punt van zo’n verbod. Het gaat er niet om te verhinderen dat iedere internetter, hoe slim ook, bij deze dienst kan komen. Het doel is het aanbieden van de dienst economisch onaantrekkelijk te maken. Als 80% van de Europese burgers ermee stopt, of 80% van de adverteerders er niets meer van wil weten, dan zullen in Brussel de flessen mousserende wijn (er zijn ook Duitsers bij betrokken immers) ongetwijfeld opengaan.

Arnoud